رجوع الدائن على الكفيل خطة بحث

مقدمة

الحمد لله رب العالمين ، والصلاة والسلام على أشرف المرسلين ، سيدنا محمد وعلى آله وصحبه وسلم ... وبعد
فإن الكفالة تعتبر وسيلة هامة من وسائل التوثيق ، حيث يلجأ إليها عندما لا يكون هناك شهود ولا يملك المدين شيئاً يرهنه ولا يريد الدائن أن يقرضه قبل أن يحصل على توثيق بحقه عن طريق تقديم كفيل يكفل هذا الحق ، كما تعتبر الكفالة وسيلة من وسائل التعاون بين الناس ، فالكفيل عندما يتبرع بكفالته يكون قد أعان الدائن على إقراض المحتاج إذا كان يحتاج إلى توثيق حقه ، وأعان المدين حيث مكنه من الحصول على ما يقضى به حوائجه وذلك من أعلى المراتب فى التعاون على البر ورفع الضيق عن الناس ، من أجل هذا ولما تثيره الكفالة من صعوبات بسبب الآثار التى ترتب عليها ، فقد اخترت أن يكون موضوع هذا البحث فى الكفالة وبالتحديد فى علاقة الدائن بالكفيل .

منهج البحث :
وقد وفقني الله تعالى وسرت فى هذا البحث على المنهج الموضوعي المقارن، حيث بينت حكم المسألة أولاً فى المذاهب الفقهية المختلفة فى الفقه الإسلامي ، وثانياً حكمها فى القانون المدنى ، ثم قارنت بين القانون المدني والفقه الإسلامى .
كما استمديت المادة العلمية لهذا البحث من كتب الفقه الإسلامى على اختلاف مذاهبه ومن كتب القانون المدنى على اختلافها وكثرتها ، كما استعنت أيضاً بمجموعة الأعمال التحضيرية للقانون المدنى المصرى وبأحكام محكمة النقض، وقد بدأت أولاً بما هو محل اتفاق سواء فى الفقه الإسلامى أو القانون المدنى ، ثم ثانياً بما اختلفوا فيه ، حاصراً للأقوال وناسباً كل قول إلى صاحبه ، وذاكر دليل كل قول ووجهته فى الاستدلال وما ورد عليه من اعتراض وما دفع به إن وجد ، ثم بعد ذلك أبذل الوسع والجهد فى التوفيق بينهما ، فإن لم أستطع رجحت ما ظهر لى أنه الأقوى دليلاً دون تعصب .
كما أننى كنت حريصاً على إبراز نقط الاتفاق والاختلاف بين القانون المدنى والفقه الإسلامى .

خطة البحث :
اقتضت طبيعة هذا البحث أن أقسمه إلى : تمهيد ، وثلاثة فصول ، وخاتمة .
التمهيد : يتضمن تعريف الكفالة ، وخصائصها ، وأنواعها ، وأركانها ، وشروطها .
ويتضمن هذا التمهيد مبحثين :
المبحث الأول : تعريف الكفالة وخصائصها وأنواعها .
المبحث الثانى : أركان الكفالة وشروطها .
الفصل الأول : علاقة الدائن بالكفيل .
وهذا الفصل مقسم إلى ثلاثة مباحث :
المبحث الأول : مطالبة الدائن للكفيل .
المبحث الثانى : نطاق التزام الكفيل .
المبحث الثالث : مدى مطالبة الدائن للكفيل .
الفصل الثانى : الدفوع التى يدفع بها الكفيل رجوع الدائن عليه .
وهذا الفصل مقسم إلى ثلاثة مباحث :
المبحث الأول : الدفوع الخاصة بالالتزام الأصلى.
المبحث الثانى : الدفوع الخاصة بالكفيل .
المبحث الثالث : الدفع بالتجريد .
الفصل الثالث : انخفاض الكفالة .
وهذا الفصل مقسم إلى مبحثين :
المبحث الأول : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الالتزام الأصلى .
المبحث الثانى : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الكفالة نفسها .

فهرس الموضوعات
إهداء
شكر وتقدير
مقدمة
منهج البحث
خطة البحث
تمهيد : فى تعريف الكفالة وخصائصها وأنواعها أركانها وشروطها
المبحث الأول : تعريف الكفالة وخصائصها وأنواعها
المطلب الأول : تعريف الكفالة
أولاً : تعريف الكفالة فى اللغة
ثانياً : تعريف الكفالة فى الفقه الإسلامى
دليل مشروعية الكفالة فى الفقه الإسلامى
ثالثاً : تعريف الكفالة فى القانون المدنى
الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى تعريف الكفالة
المطلب الثانى : خصائص الكفالة
أولاً : خصائص الكفالة فى الفقه الإسلامى
ثانياً : خصائص الكفالة فى القانون المدنى
ثالثاً : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى خصائص الكفالة
المطلب الثالث : أنواع الكفالة
أولاً : أنواع الكفالة فى الفقه الإسلامى
الكفالة بالمال
الكفالة بالنفس
الكفالة بالطلب
الكفالة المطلقة
الكفالة المقيدة
ثانياً : أنواع الكفالة فى القانون المدنى
الكفالة القانونية
الكفالة القضائية
الكفالة الاتفاقية
أهمية التفرقة بين الكفالة القانونية والقضائية والاتفاقية
الكفالة المطلقة
الكفالة المقيدة
ثالثاً : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى أنواع الكفالة
المبحث الثانى : أركان الكفالة وشروطها
المطلب الأول : أركان الكفالة
أولاً : الرضا
الرضا فى الفقه الإسلامى
الرضا فى القانون المدنى
الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى الرضا
ثانياً : محل الكفالة
محل الكفالة فى الفقه الإسلامى
الشروط التى يجب توافرها فى المكفول به ( المحل )
الشرط الأول : أن يكون المكفول به مضموناً على الأصيل
الشرط الثانى : أن يكون المكفول به مقدور الاستيفاء من الكفيل
الشرط الثالث : أن يكون المكفول به معلوماً
الشرط الرابع : أن يكون المكفول به حلالاً
محل الكفالة فى القانون المدنى
وجود الالتزام الأصلى
صحة الالتزم الأصلى
حكم كفالة القاصر
كفالة الالتزامات المستقلة
تعيين محل التزام الكفيل
تعيين الالتزام المكفول
تعيين التزام الكفيل بإرادة المتعاقدين
تعيين التزام الكفيل بقاعدة مكملة
الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى محل الكفالة
ثالثاً : السبب
سبب الكفالة فى الفقه الإسلامى
اعتداد الفقه الإسلامى بالباعث
السبب فى القانون المدنى
تطبيق نظرية السبب على عقد الكفالة
الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى السبب
المطلب الثانى : شروط الكفالة
أولاً : شروط الكفالة فى الفقه الإسلامى
شروط الكفيل
شروط الانعقاد
شروط الصحة
شروط النفاذ
شروط الدائن ( المكفول له )
ثانياً : شروط الكفالة فى القانون المدنى
الشروط التى يتطلبها القانون المدنى فى الكفيل
شروط الدائن
الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى الشروط
الفصل الأول
صلة الدائن بالكفيل
المبحث الأول : مطالبة الدائن للكفيل
المطلب الأول : مطالبة الدائن للكفيل فى الفقه الإسلامى
الفرع الأول : ما يفيده عقد الكفالة
الفرع الثانى : متى يطالب الدائن الكفيل
الفرع الثالث : كيفية مطالبة الدائن للكفيل ( على من يرجع أولاً ؟ )
المطلب الثانى : مطالبة الدائن للكفيل فى القانون المدنى
أولاً : حلول الأجل
سقوط الأجل وأثره على التزام الكفيل
ثانياً : رجوع الدائن على المدين قبل رجوعه على الكفيل
نوع هذا الدفع
شروط هذا الدفع
الشرط الأول : ألا يكون الكفيل متضامناً مع المدين
الشرط الثانى : ألا يكون الكفيل قد تنازل عن هذا الدفع
الشرط الثالث : أن يكون رجوع الدائن على المدين أولاً ذا فائدة
الشرط الرابع : أن يتمسك الكفيل بهذا الدفع
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى مطالبة الدائن للكفيل
المبحث الثانى : نطاق التزام الكفيل ( بماذا يرجع الدائن على الكفيل )
المطلب الأول : نطاق التزام الكفيل فى الفقه الإسلامى ( بماذا يرجع الدائن على الكفيل فى الفقه الإسلامى )
أولاً : الكفالة المطلقة
ثانياً : الكفالة المقيدة
الكفالة بجزء من الدين
كفالة الحال مؤجلاً
كفالة المؤجل حالاً
المطلب الثانى : نطاق التزام الكفيل فى القانون المدنى
أولاً : تحديد التزام الكفيل طبقاً لعقد الكفالة
التزام الكفيل لا يتعدى الشىء المكفول به
التزام الكفيل لا يتعدى الشخص المكفول
التزام الكفيل لا يتعدى الوقت المحدد للكفالة
ثانياً : تحديد التزام الكفيل طبقاً للالتزام الأصلى
التزام الكفيل لا يجوز أن يكون أشد عبئاً من الالتزام المكفول
أ – التزام الكفيل لا يصح أن يتجاوز الالتزام المكفول فى مقداره
ب – التزام الكفيل لا يصح أن يتجاوز الالتزام المكفول فى زمانه
ج – التزام الكفيل لا يصح أن يتجاوز الالتزام المكفول فى مكانه
د - التزام الكفيل لا يصح أن يتجاوز الالتزام المكفول فى شروطه
هـ - التزام الكفيل لا يصح أن يتجاوز الالتزام المكفول فى طريقته
تجاوز الكفالة فى حدود الالتزام المكفول
التزام الكفيل يجوز أن يكون هو من الالتزام المكفول
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى نطاق التزام الكفيل
المبحث الثالث : مدى مطالبة الدائن الكفيل
المطلب الأول : مدى مطالبة الدائن للكفيل فى الفقه الإسلامى ( تعدد الكفلاء )
أولاً : تعدد الكفلاء فى عقد واحد
ثانياً : تعدد الكفلاء بعقود متعددة
المطلب الثانى : مدى مطالبة الدائن للكفيل فى القانون المدنى
الفرض الأول : تعدد الكفلاء بعقد واحد
الفرض الثانى : تعدد الكفلاء بعقود متوالية
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فى مدى مطالبة الدائن الكفيل
الفصل الثانى :
الدفوع التى يدفع بها الكفيل رجوع الدائن عليه
الدفوع التى يدفع بها الكفيل رجوع الدائن عليه
المبحث الأول : تمسك الكفيل بدفوع المدين فى الفقه الإسلامى
أولاً : تمسك الكفيل ببطلان التزام المدين الأصلى
ثانياً : تمسك الكفيل بانقضاء التزام المدين الأصلى
المطلب الثانى : تمسك الكفيل بدفوع المدين فى القانون المدنى
أولاً : تمسك الكفيل بالدفوع المتعلقة بذات الالتزام المكفول
مدى حق الكفيل فى التمسك بنقض أهلية المدين
تمسك الكفيل بانقضاء الالتزام الأصلى
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فيما يتعلق بتمسك الكفيل بدفوع المدين
المبحث الثانى : الدفوع الخاصة بالكفيل
المطلب الأول : الدفوع الخاصة بالكفيل فى الفقه الإسلامى
أولاً : تمسك الكفيل ببطلان الكفالة
ثانياً : تمسك الكفيل بانقضاء الكفالة
المطلب الثانى : الدفوع الخاصة بالكفيل فى القانون المدنى
الفرع الأول : الدفوع الناشئة عن عقد الكفالة ذاته
أولاً : تمسك الكفيل ببطلان الكفالة أو قابليتها للإبطال
ثانياً : تمسك الكفيل بانقضاء الكفالة
الفرع الثانى : الدفوع التى تقتضيها طبيعة التزام الكفيل
أولاً : الدفوع بإضاعة التأمينات
الأساس الذى يقوم عليه هذا الدفع
الكفلاء الذين يحق لهم التمسك بهذا الدفع
شروط هذا الدفع
الشرط الأول : وجود تأمينات خاصة
الشرط الثانى : إضاعة التأمينات الخاصة بخطأ الدائن
الشرط الثالث : أن يترتب على إضاعة التأمين ضرر بالكفيل
الشرط الرابع : أن يتمسك الكفيل بهذا الدفع
الآثار التى تترتب على هذا الدفع
ثانياً : تأخر الدائن فى اتخاذ الإجراءات ضد المدين
مدى حق الكفيل فى التمسك ببراءة ذمته
شروط هذا الدفع
الشرط الأول : أن يقوم الكفيل بإنذار الدائن
الشرط الثانى : تأخر الدائن فى اتخاذ الإجراءات ضد المدين أو عدم اتخاذها
الشرط الثالث : ألا يقدم المدين للكفيل ضماناً كافياً
الشرط الرابع : أن يتمسك الكفيل بهذا الدفع
الآثار التى تترتب على هذا الدفع
ثالثاً : عدم تقدم الدائن فى تفليسه المدين
شروط هذا الدفع
الشرط الأول : إفلاس المدين أو إعساره
الشرط الثانى : عدم تقدم الدائن فى تفليسه المدين
الشرط الثالث : أن يتمسك الكفيل ببراءة ذمته فى مواجهة الدائن
الآثار التى تترتب على هذا الدفع
رابعاً : عدم قيام الدائن بما يفرضه عليه القانون
أولاً : التزام الدائن بتسليم المستندات
ثانياً : الالتزام بنقل التأمينات
الآثار التى تترتب على عدم قيام الدائن بما يفرضه عليه القانون
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فيما يتعلق بالدفوع الخاصة بالكفيل
المبحث الثالث : الدفع بالتجريد
المطلب الأول : الدفع بالتجريد فى الفقه الإسلامى
أولاً : مدى حق الكفيل فى الدفع بالتجريد
ثانياً : شروط الدفع بالتجريد فى الفقه الإسلامى
الشرط الأول : أن يكون المكفول عنه حاضراً
الشرط الثانى : أن يكون المكفول عنه معسراً
الشرط الثالث : ألا يشترط المكفول له على الكفيل أن يأخذ حقه من أيهما شاء
المطلب الثانى : الدفع بالتجريد فى القانون المدنى
تعريف الدفع بالتجريد والحكمة من تقريره
الكفلاء الذين يحق لهم الدفع بالتجريد
الأشخاص الذين يصح للكفيل أن يطلب تجريدهم
شروط الدفع بالتجريد
الشرط الأول : ألا يكون الكفيل متضامناً مع المدين
الشرط الثانى : أن يقوم الكفيل على نفقته بإرشاد الدائن إلى أموال مملوكة للمدين قضى بالدين كله
الشرط الثالث : ألا يكون الكفيل قد تنازل عن هذا الدفع
الشرط الرابع : أن يتمسك الكفيل بهذا الدفع
الآثار التى تترتب على الدفع بالتجريد
أولاً : وقف التنفيذ على أموال الكفيل
ثانياً : يجب على الدائن أن يتخذ إجراءات التنفيذ على أموال المدين التى أرشد عنها الكفيل
المزايا التى يحققها الدفع بالتجريد
صورة خاصة للدفع بالتجريد
الدفع بتجريد التأمين العينى قبل التنفيذ على أموال الكفيل
الشروط التى يجب توافرها للتمسك بهذا الدفع
الشرط الأول : أن يكون هناك تأمين عينى خصص لضمان الدين المكفول
الشرط الثانى : أن يكون التأمين العينى سابقاً أو معاصراً للكفالة
الشرط الثالث : أن يكون التأمين العينى قد تقرر على مال مملوك للمدين
الشرط الرابع : ألا يكون الكفيل متضامناً مع المدين
الشرط الخامس : ألا يكون الكفيل قد تنازل عن هذا الدفع
الشرط السادس : أن يتمسك الكفيل بهذا الدفع
الآثار التى تترتب على هذا الدفع
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فيما يتعلق بالدفع بالتجريد
الفصل الثالث
انقضاء الكفالة
المبحث الأول : انقضاء التزام الكفيل تبعاً لنقضاء الالتزام الأصلى
المطلب الأول : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الالتزام الأصلى فى الفقه الإسلامى
أولاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالأداء
ثانياً : الأداء بمقابل ( الاعتياض )
ثالثاً : الانقضاء بالحوالة
رابعاً : الانقضاء بالهبة
خامساً : الانقضاء بالإبراء
سادساً : الانقضاء بالمقاصة
سابعاً : الانقضاء باتحاد الذمة
ثامناً : الانقضاء باستحالة الأداء
تاسعاً : الانقضاء بالفسخ
المطلب الثانى : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الالتزام الأصلى فى القانون المدنى
أولاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالوفاء
ثانياً : انقضاء الالتزام الأصلى بمقابل
ثالثاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالحوالة
رابعاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالتجيد والإنابة
خامساً : انقضاء الالتزام الأصلى بالمقاصة
سادساً : انقضاء الالتزام الأصلى باتحاد الذمة
سابعاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالإبراء
ثامناً : انقضاء الالتزام الأصلى باستحالة التنفيذ
تاسعاً : انقضاء الالتزام الأصلى بالتقادم
عاشراً : انقضاء الكفالة بفسخ الالتزام الأصلى أو إبطاله
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى من حيث انقضاء الكفالة تبعاً لانقضاء الالتزام الأصلى
المبحث الثانى : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الكفالة نفسها
المطلب الأول : انقضاء التزام الكفيل بانقضاء الكفالة نفسها فى الفقه الإسلامى
أولاً : الأداء
ثانياً : الأداء بمقابل ( الاعتياض )
ثالثاً : الهبة
رابعاً : الإبراء
خامساً : اتحاد الذمة
سادساً : الحوالة
سابعاً : انقضاء الكفالة بانتهاء مدتها
المطلب الثانى : انقضاء التزام الكفيل باقضاء الكفالة نفسها فى القانون المدنى
الفرع الأول : انقضاء الكفالة بسبب من الأسباب العامة لانقضاء الالتزام
أولاً : الوفاء
ثانياً : الوفاء بمقابل
ثالثاً : التجديد
رابعاً : المقاصة
خامساً : الإبراء
سادساً : اتحاد الذمة
سابعاً : التقادم
الفرع الثانى : أسباب الانقضاء الخاصة بالكفالة دون غيرها
أولاً : ضياع التأمينات بخطأ الدائن
الشروط التى يجب توافرها لبراءة ذمة الكفيل
أثر توافر هذه الشروط
ثانياً : تأخر الدائن فى اتحاد الإجراءات ضد المدين
الشروط التى سجي توافرها لبراءة الكفيل
أثر هذه الشروط
ثالثاً : عدم تقدم الدائن فى تفليسه المدين
الشروط التى يجب توافرها لبراءة ذمة الكفيل
أثر توافر هذه الشروط
المطلب الثالث : الموازنة بين الفقه الإسلامى والقانون المدنى فيما يتعلق بانقضاء الكفالة بصفة مستقلة
الخاتمة
مراجع البحث
فهرس الآيات القرآنية
فهرس الأحاديث النبوية
فهرس الموضوعات